操作指引(试行)(2023)
日期：2023-01-06
（本指引于2023年1月4日上海市状师协会业务研究辅导委员会通讯表决通过，试行一年。试行期间如有任何修正建议，请点击此处反馈）
第一章 总则
第一条 为保障电子商务各方主体的民事权柄，充分发挥状师在电子商务平台侵权案件中的浸染，促进电子商务持续康健发展，依据《民法典》《电子商务法》《网络安全法》《个人信息保护法》等法律法规，制订本指引。
第二条 电子商务经营者从事经营活动，应该遵照志愿、平等、公正、诚信的原则，遵守法律和商业道德，公正参与市场竞争，履行消费者权柄保护、知识产权保护、网络安全与个人信息保护、网络环境保护等方面的责任，承担产品和做事质量任务，接管政府和社会的监督。
第三条 本指引所称民事权柄，包括但不限于姓名权、名称权、名誉权、名誉权、肖像权、隐私权、经营权、著作权、专利权、牌号专用权等。
第四条 本指引所称电子商务，是指通过互联网等信息网络发卖商品或者供应做事的经营活动。法律、行政法规对发卖商品或者供应做事有规定的，适用其规定。
金融类产品和做事，利用信息网络供应***信息、音***节目、出版以及文化产品等内容方面的做事，不适用本指引。
第五条 本指引所称电子商务主体，包括但不限于电子商务经营者、电子商务消费者以及其他参与或利用电子商务活动的自然人、法人或造孽人组织。
第六条 本指引所称电子商务经营者，是指通过互联网等信息网络从事发卖商品或者供应做事的经营活动的自然人、法人和造孽人组织，包括电子商务平台经营者、平台内经营者以及通过自建网站、其他网络做事发卖商品或者供应做事的电子商务经营者。
第七条 本指引所称电子商务平台经营者，是指在电子商务中为交易双方或者多方供应网络经营场所、交易撮合、信息发布等做事，供交易双方或者多方独立开展交易活动的法人或者造孽人组织。
第八条 本指引所称平台内经营者，是指通过电子商务平台发卖商品或者供应做事的电子商务经营者。
平台内经营者包括但不限于平台商户注册者、实际运营者或经营者。
第二章 任务构成和任务办法
第九条 电子商务主体因差错侵害他公民事权柄的，应该承担侵权任务。
根据法律规定推定电子商务主体有差错，电子商务主体不能证明自己没有差错的，应该承担侵权任务。
第十条 电子商务主体侵害他公民事权柄，不论电子商务主体有无差错，法律规定应该承担侵权任务的，依照其规定。
第十一条 两个以上电子商务主体共同履行侵权行为，造成他人危害的，应该承担连带任务。
第十二条 两个以上电子商务主体分别履行侵权行为造成同一危害，每个电子商务主体的侵权行为都足以造玉成体危害的，二者承担连带任务。
第十三条 两个以上电子商务主体分别履行侵权行为造成同一危害，能够确定任务大小的，各自承担相应的任务；难以确定任务大小的，均匀承担赔偿任务。
第十四条 法律规定承担连带任务的，权利人有官僚求部分或者全部连带任务人承担任务。
第十五条 承担侵权任务的办法紧张有：（一）停滞侵害；（二）打消妨碍；（三）肃清危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿丢失；（七）赔罪道歉；（八）肃清影响、规复名誉。以上承担侵权任务的办法，可以单独适用，也可以合并适用。
第三章 关于任务主体的分外规定
第十六条 电子商务主体利用网络做事履行侵权行为的，权利人有权关照相应电子商务平台经营者采纳删除、屏蔽、断开链接、终止交易等必要方法。
权利人包括但不限于消费者、知识产权权利人、平台内经营者、以及其他与侵权行为有短长关系的民本家儿体。
第十七条 关照一样平常应该包括：权利人的真实身份信息、能够实现准确定位的被诉侵权商品或者做事信息、构成侵权的初步证据以及关照真实性的书面担保等。关照应该采纳书面形式。
关照未知足本条规定的，电子商务平台经营者可以主见免除任务。
第十八条 因权利人关照缺点造成平台内经营者危害的，依法承担民事任务。恶意发出错误关照，造成平台内经营者丢失的，恶意发出错误关照者更加承担赔偿任务。
前款所称“恶意”，可以考量下列成分：提交假造、变造的权利证明；提交虚假侵权比拟的鉴定见地、专家见地；明知权利状态不稳定仍发出关照；明知关照缺点仍不及时撤回或者更正；反复提交错误关照；前后同类关照情由冲突等。
第十九条 电子商务平台经营者接到关照后，应该及时采纳必要方法，并将关照及时转送平台内经营者。
转送的关照应该包括构成初步侵权的初步证据等材料，而不应只转送被诉商品或做事信息。
电子商务平台经营者还应奉告平台内经营者提交不构成侵权声明的权利、声明的哀求、提交声明的期限以及采纳必要方法的法律依据、可能存在的不利法律后果。
第二十条 电子商务平台经营者未及时或采纳的方法未达必要性哀求的，应该对危害的扩大部分与平台内经营者承担连带任务。
第二十一条 电子商务平台经营者采纳的必要方法应该知足合理性哀求。
必要方法的合理性一样平常应根据构成侵权的初步证据；侵权成立的可能性；侵权行为的影响范围；侵权行为的详细情节，包括是否存在恶意侵权、重复侵权环境；防止丢失扩大的有效性；对平台内经营者利益可能的影响；电子商务平台的做事类型和技能条件等成分而确定。
第二十二条 必要方法终止后，对平台内经营者造成的影响无法肃清或恢复原状，造成危害的，平台内经营者可以向电子商务平台经营者主见赔偿。
第二十三条 电子商务平台经营者采纳的必要方法明显超出合理范畴，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
第二十四条 平台内经营者接到转送的关照后，可以向电子商务平台经营者提交不存在侵权行为的声明。
声明一样平常应该包括：平台内经营者的真实身份信息；能够实现准确定位、哀求终止必要方法的商品或者做事信息；权属证明、授权证明等不存在侵权行为的初步证据；声明真实性的书面担保等。声明应该采纳书面形式。
声明未知足本条规定的，电子商务平台经营者可以主见免除任务。
第二十五条 电子商务平台经营者接到声明后，应该将该声明转送发出关照的权利人，并奉告其可以向有关主管部门投诉或者向公民法院起诉，同时还应该奉告如权利人未及时投诉或起诉的，电子商务平台经营者将终止所采纳必要方法的环境。
电子商务平台经营者在转送声明到达权利人后十五日内，未收到权利人已经投诉或者起诉关照的，应该及时终止所采纳的方法。
转送的声明应该包括不构成初步侵权的初步证据等材料，而不应只转送不构成侵权的情由。
电子商务平台经营者未及时终止所采纳的方法，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
第二十六条 电子商务平台经营者未及时履行或未适格履行转送关照、声明责任，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
电子商务平台经营者转送的关照、声明中未包括商品信息、初步证据等基本要件，导致关照权利人或平台内经营者无法进行针对性投诉、申说或起诉而造成丢失的，电子商务平台经营者承担侵权任务。
第二十七条 电子商务平台经营者可根据权利人、平台内经营者、其他行为人提交的干系材料，以及干系法律法规和平台规则，作出相应方法，并将处理结果在平台进行公示。
第二十八条 平台规则应该进行公示，未经公示的平台规则不得作为电子商务平台经营者作出惩罚、采纳必要方法的依据。
电子商务平台经营者依据未经公示的平台规则作出惩罚、采纳必要方法，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
第二十九条 初步证据的证明标准一样平常采取“一样平常可能性”的证明标准。
第三十条 关照和声明的初步证据应该采取同一层次的证明标准。
第三十一条 电子商务平台经营者对关照、声明的初步证据应该采取同一证明标准，如电子商务平台经营者制订的平台规则对关照、声明初步证明设置不同的证明标准，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
第三十二条 电子商务平台经营者知道或者应该知道行为人利用其网络做事侵害他公民事权柄的，应该及时采纳删除、屏蔽、断开链接、终止交易等必要方法；未及时采纳必要方法的，与该行为人承担连带任务。
第三十三条 电子商务平台经营者是否“知道或者应该知道”，应该综合考虑下列成分：
（一） 未履行制订知识产权保护规则、审核平台内经营者经营资质等法定义务；
（二） 未审核平台内店铺类型标注为“旗舰店”、“品牌店”等字样的经营者的权利证明；
（三） 未采纳有效技能手段，过滤和拦截包含“高仿”“赝品”等字样的侵权商品链接、被投诉成立后再次上架的侵权商品链接；
（四） 电子商务平台经营者是否以人工或者自动办法对侵权网络信息以推举、排名、选择、编辑、整理、修正等办法作出处理；
（五） 电子商务平台经营者应该具备的管理信息的能力，以及所供应做事的性子、办法及其引发侵权的可能性大小；
（六） 该网络信息侵害人身权柄的类型及明显程度；
（七） 该网络信息的社会影响程度或者一定韶光内的浏览量；
（八） 电子商务平台经营者采纳预防侵权方法的技能可能性及其是否采纳了相应的合理方法；
（九） 电子商务平台经营者是否针对同一网络用户的重复侵权行为或者同一侵权信息采纳了相应的合理方法；
（十） 其他未履行合理审查和把稳责任的环境。
第三十四条 电子商务平台经营者应该对平台内经营者的身份、地址、联系办法、行政容许等真实信息，进行核验、登记，建立登记档案，并定期核验更新。
电子商务平台经营者未履行前款规定，导致权利人无法向侵权行为人主见权利的，由电子商务平台经营者承担侵权任务。
第三十五条 电子商务平台经营者接到权利人适格的投诉关照后，除及时采纳必要方法防止危害扩大外，还应根据权利人的要求，表露侵权行为人的身份信息。
电子商务平台经营者未履行信息表露责任，导致权利人无法向侵权行为人主见权利的，由电子商务平台经营者承担侵权任务。
第三十六条 电子商务平台经营者因本指引第三十四条、三十五条规定承担侵权任务的，电子商务平台经营者有权向侵权行为人进行追偿。
第三十七条 消费者对电子商务经营者进行评价应该遵照老实信用原则，不得进行虚假评价。
虚假评价包括但不限于浮夸宣扬、诋毁、辱骂等办法。
第三十八条 行为人通过虚假评价等办法侵害平台内经营者合法权柄，行为人应该承担侵权任务。
第三十九条 平台内经营者遭受他人虚假评价等侵害的，平台内经营者可以向电子商务平台经营者进行投诉，有权要求电子商务平台经营者立即采纳删除虚假评价、限定评价等必要方法。
电子商务平台经营者未及时采纳必要方法，导致危害扩大的，应该就危害扩大的部分承担侵权任务。
第四十条 平台内经营者串通行为人进行虚假评价，侵害其他平台内经营者合法权柄，或者误导消费者，侵害消费者知情权的，平台内经营者与行为人应该承担连带侵权任务。
第四十一条 电子商务平台经营者缺点地采纳删除他人合理评价、限定或屏蔽他人正常辞吐等方法，侵害他人合法权柄的，应该承担侵权任务。
第四十二条 行为人利用信息网络公开他人隐私信息，陵犯他人生活安宁的，或者辱骂、诋毁他人，侵害他人合法权柄的，应该承担侵权任务。
第四十三条 行为人利用信息网络公开举报国家公职职员、或者明星等"大众人物存在违法犯罪行为的，不承担侵权任务。
第四十四条 电子商务平台经营者应该采纳技能方法和其他必要方法担保其网络安全、稳定运行，戒备网络违法犯罪活动，有效应对网络安全事宜，保障电子商务交易安全。
电子商务平台经营者应该制订网络安全事宜应急预案，发生网络安全事宜时，应该立即启动应急预案，采纳相应的补救方法，并向有关主管部门报告。
第四十五条 电子商务平台经营者未依法履行网络安全保障责任，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
电子商务平台经营者能够证明已采纳必要方法保护网络安全，尽到安全保障责任的，电子商务平台经营者不承担侵权任务。
第四十六条 电子商务平台经营者应该对其网络的用户信息严格保密，建立健全用户信息保护制度。
用户信息包括个人信息和商业秘密。
第四十七条 个人信息因此电子或者其他办法记录的与已识别或者可识别的自然人有关的各种信息，不包括匿名化处理后的信息。个人信息的处理包括个人信息的网络、存储、利用、加工、传输、供应、公开等。
第四十八条 商业秘密指不为"大众年夜众所知悉、具有商业代价并经权利人采纳相应保密方法的技能信息、经营信息等商业信息。
技能信息指与技能有关的构造、质料、组分、配方、材料、样品、样式、植物新品种繁殖材料、工艺、方法或其步骤、算法、数据、打算机程序及其有关文档等信息。
经营信息指与经营活动有关的创意、管理、发卖、财务、操持、样本、招投标材料、客户信息、数据等信息。
客户信息，包括客户的名称、地址、联系办法以及交易习气、意向、内容等信息。
第四十九条 电子商务平台经营者网络、利用用户信息，应该遵照合法、正当、必要的原则，公开网络、利用规则，昭示网络、利用信息的目的、办法和范围，并经被网络者赞许。
电子商务平台经营者不得网络与其供应的做事无关的用户信息，不得违反法律、行政法规的规定和双方的约定网络、利用用户信息，并应该依照法律、行政法规的规定和与用户的约定，处理其保存的用户信息。
第五十条 电子商务平台经营者不得透露、修改、毁损其网络的用户信息；未经被网络者赞许，不得向他人供应用户信息。但是，经由处理无法识别特定个人且不能复原的除外。
电子商务平台经营者应该采纳技能方法和其他必要方法，确保其网络的用户信息安全，防止信息透露、毁损、丢失。在发生或者可能发生个人信息透露、毁损、丢失的情形时，应该立即采纳补救方法，按照规定及时奉告用户并向有关主管部门报告。
第五十一条 电子商务平台经营者未依法履行用户信息安全保障责任，造成他人丢失的，应该承担侵权任务。
电子商务平台经营者能够证明已采纳必要方法保护用户信息，尽到安全保障责任的，电子商务平台经营者不承担侵权任务。
第五十二条 处理其他网络用户利用网络侵害他人合法权柄的网络侵权操作流程，详细可参照本指引关于平台内经营者侵权的处理流程。
第五十三条 侵权行为造成的丢失包括直接丢失和间接丢失。
第五十四条 权利人为制止侵权行为所支付的合理开支由侵权行为人赔偿。
合理开支包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的公证费、状师费等合理用度。
第五十五条 权利人就电子商务侵权提起的诉讼，由侵权行为地或被告所在地公民法院统领。
侵权行为地包括侵权行为履行地和侵权结果发生地。
侵权行为履行地包括履行被诉侵权行为的打算机等信息设备所在地，侵权结果发生地包括被侵权人住所地。
第四章 附则
第五十六条 本指引由上海市状师协会侵权任务业务研究委员会起草，其目的系为向状师供应电子商务网络侵权案件代理业务方面的履历，并非逼迫性或规范性规定，仅供状师在实际业务中参考。
执笔人：
陈泽文 上海市状师协会侵权任务业务研究委员会委员
上海正策状师事务所
杨松林 上海市状师协会侵权任务业务研究委员会委员
上海申浩状师事务所
张炳栋 上海市状师协会侵权任务业务研究委员会委员
上海融厚状师事务所
章叶思 上海市状师协会侵权任务业务研究委员会委员
远闻（上海）状师事务所
文章来源："大众年夜众号上海市状师协会
